展会频道

招标采购导航网 > 资讯中心 > 导航网视点 > 什么样的情形下采购人可以重新开展政府...

什么样的情形下采购人可以重新开展政府采购?

  • 导航网资讯中心
  • |
  • 时间:2019-04-19
  • |
  • 打印
  • |
  • 收藏本文
分享到:

  政府采购活动与其他的采购活动一样,需要遵守的法律规定条款也都是一样,同时,对于各项采购项目的要求甚至更加严格,其中有什么疑问不清楚的都要及时询问了解,避免出现差错。今天我们来学习政府采购活动中采购人重新采购的相关问题。

  案例:某服务采购项目,采购文件规定的服务期限为三年,合同一年一签。待合同履行一年期将届满,采购人打算重新采购。

  问题:采购人可否重新采购?

  众所周知,招标投标或政府采购属于合同订立的典型方式,招标文件或采购文件的发布属于要约邀请,投标文件或供应商提交的响应文件属于要约,中标通知书或成交通知书属于承诺,待中标通知书或成交通知书发出三十日内,采购人与中标或成交供应商应签订书面合同。

  合同就是订立各方的“法律”

  合同自然视为各方在严格遵循公平自愿、平等公正、诚实守信等原则下达成的。除非有证据证明合同缔约过程和缔约内容存在《合同法》第52条规定的无效情形,53条规定免责条款无效情形,54条可变更可撤销(按2017年实施的《民法总则》对有瑕疵的意思表示,一律以撤销方式主张)等情形,否则,合同一经成立便约束缔约各方。

  根据《合同法》第8条的规定,依法成立的合同,受法律保护,对当事人具有法律约束力;当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。这是对缔约各方意思自治的尊重,也是缔约各方对己方民事权益的自由处分,同时,也是维护交易秩序和交易安全的必然必要,否则,允许合同缔约各方朝令夕改、出尔反尔,视同儿戏,合同的约束力或契约精神便形同虚设,将缔约各方置于摇摆不定、风雨飘摇中,合同的价值也就毫无所依、无从体现。

  因此,一经缔约的合同,对缔约各方均具有约束力,是缔约各方达成的“合约”,是彼此应遵守的“法律”。

  采购系列文件的法律意义

  根据《政府采购法》第42条规定,采购文件包括采购活动记录、采购预算、招标文件、投标文件、评标标准、评估报告、定标文件、合同文本、验收证明、质疑答复、投诉处理决定及其他有关文件、资料。其中,采购活动记录至少包括,采购项目类别、名称;采购项目预算、资金构成和合同价格;采购方式,采用公开招标以外的采购方式的,应当载明原因;邀请和选择供应商的条件及原因;评标标准及确定中标人的原因;废标的原因;采用招标以外采购方式的相应记载。这里的“采购文件”取广义界定,而不是狭义的《采购文件》本身。

  从合同订立所历经要约邀请、要约、承诺等阶段考察,《采购文件》虽是要约邀请,但作为供应商提交的响应文件必须全面实质响应《采购文件》内容,而后经过评审委员会评审,采购人或采购代理机构选定中标或成交供应商后发出中标或成交通知书为承诺。

  因此,整个采购过程所形成的文件将构成合同的一部分,对各方都有约束力,各方都得严格遵守。

  重新采购的法定条件

  笔者就现行主要法律法规及部门规章进行粗略梳理,尽可能概括归纳、提炼其主要情形。

  (一)《政府采购法》。

  第36、37条规定,可以重新采购的情形是被废标后,采购任务未取消的情形。

  (二)《政府采购法实施条例》。

  1. 第49条规定,当中标或成交供应商拒绝与采购人签订合同的,采购人可以重新采购(按,采购人也可以根据可以按照评审报告推荐的中标或者成交候选人名单排序,确定下一候选人为中标或者成交供应商)。

  2.第71条规定,若存在《政府采购法》第71、72条规定的违法行为之一的,因采购人或采购机构代理人违法违规行为影响或可能影响中标、成交结果的,将面临以下处理情形:

  第一,对于影响或可能影响中标、成交结果的,未确定中标或成交供应商的,终止本次政府采购活动,重新开展政府采购活动;

  第二,已确定中标或成交供应商但未签订政府采购合同的,可以重新开展政府采购;

  第三,已签订政府采购合同但未履行的,撤销合同,在没有合格的中标或者成交候选人的情形时,可以重新开展政府采购;

  第四,政府采购当事人有其他违反《政府采购法》或者本条例规定的行为,经改正后仍然影响或者可能影响中标、成交结果或者依法被认定为中标、成交无效的,适用前三种情形。

  (三)《政府采购非招标采购方式管理办法》。

  1. 第21条规定了采购人、采购代理机构可以重新采购的两种情形,(1)资格性审查认定错误和价格计算错误的;(2)采购人、采购代理机构发现谈判小组、询价小组未按照采购文件规定的评定成交的标准进行评审的,应当重新开展采购活动,并同时书面报告本级财政部门。

  2. 第22条规定,除不可抗力等因素外,成交供应商拒绝签订政府采购合同的,采购人可以重新开展采购活动(按采购人也可以按照本办法第36条第二款、第49条第二款规定的原则确定其他供应商作为成交供应商并签订政府采购合同。拒绝签订政府采购合同的成交供应商不得参加对该项目重新开展的采购活动)。

  3.第37条规定了采购人或者采购代理机构可以重新开展采购的三种情形。

  第一,因情况变化,不再符合规定的竞争性谈判采购方式适用情形的;

  第二,出现影响采购公正的违法、违规行为的;

  第三,在采购过程中符合竞争要求的供应商或者报价未超过采购预算的供应商不足3家的,但本办法第27条第二款规定的情形除外。

  一经出现上述情形质疑的,采购人或者采购代理机构应当终止竞争性谈判采购活动,发布项目终止公告并说明原因,重新开展采购活动。

  4.第43条规定采购人或者采购代理机构可以重新开展采购活动的三种情形。

  第一,因情况变化,不再符合规定的单一来源采购方式适用情形的;

  第二,出现影响采购公正的违法、违规行为的;

  第三,报价超过采购预算的。

  一经出现上述情形之一的,采购人或者采购代理机构应当终止采购活动,发布项目终止公告并说明原因,重新开展采购活动。

  5.第50条规定了采购人或者采购代理机构可以重新开展采购活动的三种情形:

  第一,因情况变化,不再符合规定的询价采购方式适用情形的;

  第二,出现影响采购公正的违法、违规行为的;

  第三,在采购过程中符合竞争要求的供应商或者报价未超过采购预算的供应商不足3家的。

  一经出现上述情形之一的,采购人或者采购代理机构应当终止询价采购活动,发布项目终止公告并说明原因,重新开展采购活动。

  6.第56条的规定,涉及采购人、采购代理机构或谈判小组、询价小组成员存在有本办法第51条、第52条、第55条违法行为之一,并且影响或者可能影响成交结果的,存在两种重新采购的情形。

  第一,未确定成交供应商的,终止本次采购活动;

  第二,已确定成交供应商但采购合同尚未履行的,撤销合同且没有合格的成交候选人的。

  (四)《政府采购货物和服务招标投标管理办法》。

  1.第25条规定,采购人或者采购代理机构重新招标需满足的条件。

  第一,招标文件、资格预审文件的内容不得违反法律、行政法规、强制性标准、政府采购政策,或者违反公开透明、公平竞争、公正和诚实信用原则;

  第二,有“第一”条规定情形,影响潜在投标人投标或者资格预审结果的;

  第三,采购人或者采购代理机构应当修改招标文件或者资格预审文件。

  2.第43条规定了两种可以重新开展采购活动的情形,即公开招标数额标准以上的采购项目,投标截止后投标人不足3家或者通过资格审查或符合性审查的投标人不足3家的(除采购任务取消情形外):

  第一,招标文件存在不合理条款或者招标程序不符合规定的,采购人、采购代理机构改正后依法重新招标;

  第二,招标文件没有不合理条款、招标程序符合规定,需要采用其他采购方式采购的,采购人应当依法报财政部门批准。

  3. 第65条规定,采购人或者采购代理机构重新组织采购活动的情形为,评标委员会发现(1)招标文件存在歧义、重大缺陷导致评标工作无法进行;(2)招标文件内容违反国家有关强制性规定的。

  (五)《政府采购竞争性磋商采购方式管理暂行办法》。

  1. 第32条规定采购人或者采购代理机构重新采购活动的情形为,磋商小组未按照磋商文件规定的评审标准进行评审的。采购人或者采购代理机构应向本级财政部门书面报告。

  2.第33条规定,采购人或者采购代理机构重新开展采购活动的三种情形。

  第一,因情况变化,不再符合规定的竞争性磋商采购方式适用情形的;

  第二,出现影响采购公正的违法、违规行为的;

  第三,除本办法第21条第三款规定的情形外,在采购过程中符合要求的供应商或者报价未超过采购预算的供应商不足3家的。

  拒绝签订政府采购合同的成交供应商不得参加对该项目重新开展的采购活动。

  3.第34条采购人或者采购代理机构重新组织采购活动存在三种情形:

  第一,因情况变化,不再符合规定的竞争性磋商采购方式适用情形的;

  第二,出现影响采购公正的违法、违规行为的;

  第三,除本办法第21条第三款规定的情形外,在采购过程中符合要求的供应商或者报价未超过采购预算的供应商不足3家的。

  采购人或者采购代理机构应当终止竞争性磋商采购活动,发布项目终止公告并说明原因。

  (六)《关于加强政府采购货物和服务项目价格评审管理的通知》。

  第6条规定,财政部门责令重新开展采购活动情形为,评审工作规则实质性改变采购文件载明的评审方法或评审标准的,以及评审人员未按照采购文件载明的评审方法、评审标准进行评审的。

  财政部门应认定本次采购无效,并视情况给予采购人、采购代理机构或相关评审人员警告或通报批评;情节严重的,应当取消相关评审人员资格并在财政部指定媒体上公告。

  (七)《政府采购质疑和投诉办法》。

  1.第16条规定,因供应商质疑成立且影响或者可能影响中标、成交结果的,采购人、采购代理机构可以重新开展采购活动情形。

  第一,除依法通过澄清或者修改可以继续开展采购活动的外,应当修改采购文件后重新开展采购活动;

  第二,对采购过程、中标或者成交结果提出的质疑,应重新开展采购活动,除非合格供应商符合法定数量时,可以从合格的中标或者成交候选人中另行确定中标、成交供应商的;

  质疑答复导致中标、成交结果改变的,采购人或者采购代理机构应当将有关情况书面报告本级财政部门。

  2.第31条规定,财政部门对投诉事项影响或者可能影响采购结果的,财政部门责令重新开展采购活动的情形。

  第一,未确定中标或者成交供应商的;

  第二,已确定中标或者成交供应商但尚未签订政府采购合同的,认定中标或者成交结果无效;

  第三,政府采购合同已经签订但尚未履行的,撤销合同。

  3.第32条财政部门认定投诉人对采购过程或者采购结果提起的投诉事项影响或者可能影响采购结果的,财政部门责令重新开展采购活动情形:

  第一,未确定中标或者成交供应商的;

  第二,已确定中标或者成交供应商但尚未签订政府采购合同的,认定中标或者成交结果无效(按合格供应商符合法定数量时,可以从合格的中标或者成交候选人中另行确定中标或者成交供应商的,应当要求采购人依法另行确定中标、成交供应商);

  第三,政府采购合同已经签订但尚未履行的,撤销合同(按合格供应商符合法定数量时,可以从合格的中标或者成交候选人中另行确定中标或者成交供应商的,应当要求采购人依法另行确定中标、成交供应商)。

  综上,是否重新开展政府采购活动有严格法律法规规定,并不能任由采购人单方发起。

  结论

  (一)采购文件可否约定三年服务期。

  根据《关于推进和完善服务项目政府采购有关问题的通知》第三条和《云南省财政厅关于政府采购服务项目合同履行期限相关事宜的通知》的相关规定,对于采购需求具有相对固定性、延续性且价格变化幅度小的服务项目,在年度预算能够保障的前提下,采购人可以签订不超过三年履行期限的政府采购合同。

  本案,对于采购需求符合相对固定性、延续性且价格变化幅度小的服务项目,及在年度预算能够保障等前提条件,《采购文件》可以约定三年服务期限。

  (二)在采购文件规定的服务期限内,可否调整履约条件。

  经检索相关法律法规及云南省的地方法规政策,云南省财政厅于2016年9月2日发布了《云南省财政厅关于政府采购服务项目合同履行期限相关事宜的通知》(以下简称“通知”)。该通知具体对采购人已签订不超过三年履行期限合同的政府采购服务项目管理的有关事项予以了两种区分,(1)对于第一年已经按照两年或三年预算实施政府采购活动,合同也按照两年或三年总金额签订的政府采购项目,采购单位不需再进行第二年、第三年政府采购实施计划备案和合同备案;(2)对于第一年按照一年预算实施政府采购活动,合同按照第一年金额签订的政府采购项目,价格未发生变化或价格发生变化且变化幅度在10%以内的,采购单位不需重复开展政府采购活动,但第二年、第三年需按年进行政府采购实施计划备案和合同备案,政府采购的组织形式和采购方式,与第一年实施的保持一致。根据前述通知内容,似乎承认价格发生变化的事实,因此,若价格发生变化且变化幅度在10%以上的,采购单位可以根据情况重复开展政府采购活动。

  以上通知只是针对价格变化进行了规定,且并没有是否因价格变化幅度超过10%以上的,究竟需如何处理?除此外,并没有规定其他履约条件的变动或调整问题。而且即便采购人与供应商协商一致欲变更合同,也不得违背《采购文件》《响应文件》的实质约定,否则,存在双方串通以规避政府采购或损害国家、第三人的权益等嫌疑。

  (三)采购人究竟有无重新开展政府采购的权利。

  如果因中标或成交供应商违反《合同法》第94条规定,或合同约定的解除条件,采购人自然有权解除合同。在这样的情形下,采购人自然可以重新开展政府采购活动。只是在这样的情形下,此前中标或成交的供应商是否仍有权参加该采购人开展的政府采购活动?不无疑问。但根据笔者对法律法规的梳理和立法精神,对于在采购合同履行过程中存在违约的供应商,自然不能再次参加重新采购活动。

  除此外,如没有法定事由,采购人单方解除合同的,不仅要承担违约责任,而且还需受到相关主管部门监督承担法律法规的处罚。

  本案,由于采购文件规定的服务期限为三年,合同一年一签,在第一年合同履行期间,采购人自然应继续按《采购文件》《响应文件》约定履行,而不能重新开展政府采购。当然,若采购人自愿承担相应的违约责任和面临法律法规的处罚,仍可以重新开展政府采购活动,但是否能通过财政部门审批就另当别论了。

  综上所述,政府采购活动中采购人可以重新开展采购,上文中列举出了采购人或者采购代理机构可以重新开展采购的三种情形,而在这些情形之外的则需要遵守法律规定,私自开展采购活动的话会受到法律法规的惩罚。好啦今天的内容就到这里了,如果有想了解更多的招标详情朋友可以登陆招标网或者给小编留言~

 

(免费声明:

1、本网站中的文章(包括转贴文章)的版权仅归原作者所有,若作者有版权声明的或文章从其它网站转载而附带有原所有站的版权声明者,其版权归属以附带声明为准。

2、本网站转载于网络的资讯内容及文章,我们会尽可能注明出处,但不排除来源不明的情况。如果您觉得侵犯了您的权益,请通知我们更正。若未声明,则视为默许。由此而导致的任何法律争议和后果,本站不承担任何责任。

3、本网站所转载的资讯内容,仅代表作者本人的观点,与本网站立场无关。

4、如有问题可联系导航网编辑部,电话:010-88376188,电子邮件:bianjibu@okcis.cn)

相关资讯

分享到:

地区站导航

咨询热线:400-601-4000 | 客服热线:400-601-4000 转 8000 | 销售热线:400-601-4000 转 8001

导航网Group | 星河经纬(北京)资讯有限责任公司 北京市公安局海淀分局备案编号:11010802023282 京ICP证 020180

本站法律顾问:北京市汉达律师事务所  林光明律师

版权所有 2002-2019 导航网 互联网违法和不良信息举报电话:010-81683755